§ 18 EStG

Neben der Tätigkeit von staatlichen Lotterieeinnehmern, Testamentsvollstreckern und Aufsichtsratsmitgliedern gehört vor allem die Tätigkeit der so genannten Freiberufler zu der selbstständigen Tätigkeit i.S.d. § 18 EStG.

Wichtig ist vor allem, die selbstständige Tätigkeit von der eines Gewerbetreibenden abzugrenzen, denn

• gewerbliche Einkünfte unterliegen im Gegensatz zu freiberuflichen der Gewerbesteuer

• Freiberufler sind unabhängig von der Höhe ihres Umsatzes oder Gewinns nicht buchführungspflichtig und können deshalb ihren Gewinn durch die wesentlich weniger aufwändige Einnahme/Überschussrechnung (§ 4 Abs. 3 EStG) ermitteln.

Der wesentliche Unterschied zur gewerblichen Tätigkeit liegt darin, dass bei der selbstständigen Arbeit wesentlich stärker der persönliche Einsatz und die persönliche Arbeitsleistung des Selbstständigen im Vordergrund steht.

Das ist in jedem Fall gegeben bei den im § 18 Abs. 1 Nr. 1 EStG ausdrücklich aufgezählten Berufen, wie Arzt, Rechtsanwalt, Architekt etc. (Katalogberufe). Aber auch andere Berufe, die diesen Tätigkeiten ähnlich sind und wissenschaftliche, künstlerische, schriftstellerische, unterrichtende oder erzieherische Tätigkeiten (auch Nebentätigkeiten) werden der selbstständigen Arbeit zugerechnet.

Voraussetzung ist aber in allen Fällen, dass

• die Tätigkeit selbstständig ausgeübt wird, d.h. es darf kein Dienstverhältnis vorliegen;

• die Tätigkeit auf Grund eigener Fachkenntnisse leitend und eigenverantwortlich ausgeübt wird; dazu ist es in jedem Fall erforderlich, dass die entsprechende Zugangsqualifikation für den Beruf vorliegt, wenn eine solche für die Berufsausübung z.B. aus standesrechtlichen Gründen gefordert wird. Fehlt diese Qualifikation, so liegt eine gewerbliche Tätigkeit vor, z.B. Arzt, der ohne Approbation praktiziert, Steuerberatung ohne Zulassung zum Steuerberater. Eine leitende und eigenverantwortliche Tätigkeit setzt voraus, dass der Freiberufler auf Grund der Größe und Organisation des Betriebes die Arbeiten seiner Mitarbeiter überwachen, alle maßgeblichen Entscheidungen selbst treffen und die wesentlichen Arbeiten selbst durchführen kann. Abgrenzungsprobleme ergeben sich vor allem, wenn neben anderen Mitarbeitern auch eine größere Zahl von Berufskollegen als Arbeitnehmer angestellt ist.

Neben den im § 18 EStG ausdrücklich aufgezählten Tätigkeiten gehören folgende Berufe regelmäßig ebenfalls zur selbstständigen Tätigkeit i.S.d § 18 EStG

Beruf	Fundstelle
Ärztliche Gutachter	BFH, 12.11.1981 – IV R 187/79;
	BStBl II 1982, 253
Bürgermeister (z.B. in NRW),	BFH, 03.12.1987 – IV R 41/84;
kommunale Vertreter	BStBl II 1988, 266
EDV-Berater (soweit im Bereich	BFH, 07.11.1991 – IV R 17/90;
der Systemkontrolle tätig)	BStBl II 1993, 324 /
	BFH, 07.12.1989 – IV R 115/87;
	BStBl II 1990,337
Hausverwalter (einzelne	BFH, 01.12.1955 – IV 395/54;
Häuser, ohne Personal)	BStBl III 1956, 45
Hebammen
Heilmasseure
Hochbautechniker als Bauleiter	BFH, 12.10.1989 – IV R 118/87;
	i.V.m. 119/87 BStBl II 1990, 64
Kfz-Sachverständiger (Ing.) als Unfallgutachter	BFH, 10.11.1988 – IV R 63/86;
	BStBl II 1989, 198
Konkursverwalter	BFH, 11.05.1989 – IV R 152/86;
	BStBl II 1989, 729
Lotsen	BFH, 21.05.1987 – IV R 41/84;
	BStBl II 1987, 625
Pfleger
Rechtsbeistände
Schiedsmann
Synchronsprecher	BFH, 18.06.1980 – I R 113/78;
	BStBl II 1981, 121
Systemanalytiker	BFH, 19.07.1985 – III R 175/80;
	BStBl II 1986, 15
Vormund
Zahnpraktiker	BFH, 19.10.1965 – I 415/62;
	BStBl III 1965, 692
Zwangsverwalter (bei überschaubarem Umfang)	BFH, 23.05.1984 – I R 122/81;
	BStBl II 1984, 823

Demgegenüber liegt in folgenden Fällen regelmäßig eine gewerbliche Tätigkeit vor:

Beruf	Fundstelle
Anlagenberatung	BFH, 02.09.1988 – III R 58/85;
	BStBl II 1989, 24
Badeanstalt, medizinische	BFH, 26.11.1970 – IV 60/65;
	BStBl II 1971, 249
Baubetreuer, wirtschaftlicher	BFH, 29.05.1973 – VIII R 56/70;
	BStBl II 1974, 447
Bauherrenbetreuung	BFH, 11.05.1989 – IV R 43/88
	BStBl II 1989, 797
Bühnenvermittler	BFH, 15.04.1970 – I R 107/68;
	BStBl II 1970, 517
Datenverarbeitungsberater	BFH, 07.12.1989 – IV R 115/87;
	BStBl II 1990, 337
EDV-Berater (überwiegend Entwicklung	BFH, 07.11.1991 – I R 17/90;
von Anwendersoftware)	BStBl II 1993, 324
Finanz- und Kreditberatung	BFH, 13.04.1988 – I R 300/83;
	BStBl II 1988, 666
Fitnessstudio, ohne ständige	BFH, 13.01.1994 – I R 79/92;
Trainingsbetreuung / Unterweisung	BStBl II 1994, 362
Fußpfleger	BFH, 14.03.1975 – IV R 207/72;
	BStBl II 1975, 576
Gutachter f. Einrichtungs- und	BFH, 22.06.1971 – VIII 23/65;
Kunstgegenstände	BStBl II 1971, 749
Hausverwalter mit großem Mitarbeiterstab	BFH, 01.12.1955 – IV 395/54;
	BStBl III 1956, 45
Hellseher	BFH, 30.03.1976 – VIII R 137/75;
	BStBl II 1976, 464
Kfz-Sachverständiger (ohne Ingenieurstudium)	BFH, 18.06.1980 – I R 109/77;
	BStBl II 1981, 118
	BFH, 09.07.1992 – IV R 116/90
	BStBl II 1993, 100
Künstleragent	BFH, 18.04.1972 – VIII R 50/66;
	BStBl II 1972, 624
Luftbildaufnahmen	BFH, 25.11.1970 – I R 78/69;
	BStBl II 1971, 267
Marktforschung	BFH, 27.02.1992 – IV R 116/90;
	BStBl II 1992, 826
Softwareherstellung	BFH, 19.11.1985 – VIII R 25/85;
	BStBl II 1986, 520
Werbeberater	BFH, 16.01.1974 – I R 106/72;
	BStBl II 1974, 293